Последние три года, то затихают, то разгораются с новой силой дискуссии об осуществлении оценочной деятельности в форме частной практики. Действительно, 135-ФЗ «Об оценочной деятельности» предусматривает осуществление оценочной деятельности только в качестве частнопрактикующего оценщика или по договору с юридическим лицом, об индивидуальных предпринимателях там нет ни слова. И именно этот факт вызывает в профессиональном сообществе серьезный ажиотаж. Многие оценщики, в профессии уже не один десяток лет и теплое, ламповое ИП им кажется тихой гаванью с привычной и понятной формой налогообложения.

И наблюдая за дискуссиями можно увидеть, как такой «феномен», как ЧПО, обрастает слухами, мифами, инсинуациями, рассылаются запросы в Росреестр, Минэкономразвития, ФНС, в банки, в ответ приходят ответы, которые ничего не проясняют.

В числе основных проблем осуществления деятельности в таком виде, оценщики видят следующие:

- профессиональная деятельность не расшифрована ни в одном законе, не поименована в Гражданском кодексе, следовательно, она противозаконна;

- невозможно самостоятельно встать на налоговый учет;

- более высокая налоговая нагрузка, по сравнению с ИП, 13% НДФЛ, против 6% УСН;

- двойное налогообложение, если одновременно открыты ИП и ЧПО;

- невозможно открыть расчетный счет;

- отказ клиентов-юридических лиц работать с лицами, занимающимися частной практикой.

Таким образом, все мысли сообщества, в целом, и отдельных инициативных граждан, в частности, вращаются вокруг идеи как «натянуть сову на глобус», т.е. как превратить ЧПО в ИП, и не охватывают возможности, которые выходят за пределы привычного шаблона поведения.

Дальше мы попробуем разобраться со всем этим, естественно не претендуя, на бескомпромиссность и безусловную истинность суждений.

 

Профессиональная деятельность – симулякр или реальность?

Понятия предпринимательская и профессиональная деятельность часто синонимизируются. Связано это с тем, что, как такового, определения профессиональной деятельности нет ни в одном нормативно-правовом акте, хотя и употребляется в большом количестве законов и кодексов в различных контекстах. Логическая цепочка, следующая: поскольку профессиональная и предпринимательская деятельность имеет общие черты, например является систематической и за нее получают вознаграждение, а определение профессиональной отсутствует, то она, на самом деле, предпринимательская со всеми вытекающими последствиями. И, в связи с этим возникает ряд рисков: ведение деятельности без регистрации в качестве индивидуального предпринимателя запрещено и уголовная ответственность в случае причинения крупного ущерба.

Определенный смысл в такой позиции, безусловно, присутствует, однако не следует забывать, что Гражданский кодекс не толковый словарь русского языка, а термин «профессиональная деятельность» общеиспользуемый и употребляется в двух вариантах:

как обозначение трудовой деятельности, характеризующейся высокими показателями качества и эффективности;

как обозначение сложной продуктивной деятельности в рамках профессии.

Если использовать термин «профессиональная деятельность» в качестве трудовая, то многое становится на свои места и становится понятной идея законодателя, а также проясняются многие вопросы и почему налог 13% и такая странная форма регистрации, но о ней позже. Так же проявляются и существенные различия между этими понятиями: там, где субъект предпринимательской деятельности получает прибыль, субъект профессиональной деятельности получает доход.

Как было сказано выше, термин профессиональная деятельность употребляется в большом количестве законов и кодексов, существует налог на профессиональный доход, что говорит о том, что такое явление есть, более того, оно урегулировано специальным законодательством. И утверждать, что его не существует, по меньшей мере, странно.

По всей видимости, адепты идеи незаконности профессиональной деятельности имеют в бэкграунде опыт работы на государственной службе, где действует правовая формула «все что не разрешено, то запрещено» и перенесли ее из области публично-правовых отношений в частно-правовые, где действует совершенно другой принцип «разрешено все, что не запрещено».

Так же следует заметить, что существует некоторое заблуждение относительно основ законодательства и некоторые глубоко убеждены в приоритете гражданского кодекса над остальными законами. И в отсутствии каких-то терминов в ГК РФ усматривают пробел в праве и правовую коллизию, однако п.2 ст. 3 ГК РФ говорит о равенстве законов, более того специальное законодательство, согласно правовой формуле «lex specialis derogatgenerali», уточняет и конкретизирует общий закон и если есть норма в специальном законе, то она имеет более высокий приоритет перед общим.

Таким образом, можно уверенно утверждать, что профессиональная деятельность существует, несмотря на то что не прописана в гражданском кодексе, и согласно принципу «ubi jus incertum, ibi nullum» не является какой-то противозаконной. А допуская обратное, мы ставим под сомнение деятельность адвокатов, медиаторов, патентных поверенных, аудиторов. 

Также часто слышится аргумент, что у адвокатов и нотариусов есть прямое указание в законе, что их деятельность не является предпринимательской. Однако там используются другие конструкции. Не вызывает сомнения, что «помощь, оказываемая на профессиональной основе» должно быть уточнено, в то время как «профессиональная деятельность» уточнений уже не требует. Это все элементы юридической техники.

 

Постановка на налоговый учет

Действительно, встать на налоговый учет всеми нами любимым и привычным способом не получится. Форма заявления о постановке на учет не предусмотрена ни одним НПА и в сервисах ФНС такая возможность отсутствует.

Чтобы разобраться, что происходит нам нужно изучить несколько норм

п.2.ст.84 НК РФ;

п. 4.1. ст. 85 НК РФ;

Приказ Федеральной налоговой службы от 10 октября 2017г. №ММВ-7-14/795@;

Приказ Министерства экономического развития РФ от 23 июля 2015г. №497

Концептуально процедура выглядит следующим образом:

оценщик уведомляет СРО о том, что он занимается частной практикой,

СРО уведомляет Росреестр, путем внесения сведений в сводный реестр членов саморегулируемых организаций,

в свою очередь Росреестр не позднее 10 числа каждого месяца уведомляет ФНС об оценщиках, занимающихся частной практикой,

а ФНС в течение 5 дней должен поставить на учет и выдать (направить) уведомление о постановке на учет.

Как видим, ничего сложного, однако одно узкое место все же имеется. Если СРО в сводный реестр вносит полную информацию о юридическом лице, с которым оценщик заключил договор, то в ФНС информация поступает в сильно усеченном виде: 0 или 1, имеется такая информация или нет. И если даже там написано частная практика, то скорее всего в налоговую службу уйдет 1 (имеется) в обезличенном виде и получение такого свидетельства станет маловероятным, но хороший шанс есть у тех, у кого эта графа совсем не заполнена.

Аналогичная позиция изложена в Письме Федеральной налоговой службы от 16 ноября 2018 г. N БС-4-11/22263.

 

Налогообложение

Бытует мнение, что оценщику выгоднее осуществлять деятельность в форме ИП, поскольку в этом случае он может перейти на УСН Доходы и платить только 6% в отличие от ЧПО, который должен платить НДФЛ 13%. На первый взгляд налоговая нагрузка выше более чем в 2 раза. Но давайте не будем спешить.

Согласно п 3 ст. 346.11 освобождение от НДФЛ предусмотрено только в отношении доходов, полученных от предпринимательской деятельности, соответственно если ФНС сопоставит эту статью со ст. 3 135-ФЗ, то есть хорошая вероятность, что эти 7% разницы просто доначислят. Зачесть их, конечно, можно будет, но разницу придется где-то брать. Кроме того, если вы, находясь на УСН 6%, не вели учет расходов, получить профессиональный вычет, скорее всего, уже не получится.

Еще одна хорошая новость: с 01.01.2020 частнопрактикующие лица освобождены от необходимости предоставления налоговой декларации по форме 4-НДФЛ и должны исчислять суммы ежеквартальных авансовых платежей по НДФЛ самостоятельно, на основании фактических (а не предполагаемых) показателей своей деятельности. Платежи подлежат уплате без каких-либо налоговых уведомлений.

 

Двойная уплата страховых взносов

Действительно, до 03.06.2020 ФНС придерживалась позиции, что страховые взносы должны исчисляться и уплачиваться отдельно по каждому основанию, но письмом 03-15-07/40458 уведомила об изменении согласованного подхода к порядку исчисления и уплаты: «такой плательщик как единый субъект правоотношений, независимо от постановки его на учет в налоговом органе по одному или более основаниям, однократно уплачивает фиксированные платежи по страховым взносам на обязательное пенсионное и медицинское страхование».

В этом же письме ФНС не устает напоминать, что не считает деятельность оценщиков и медиаторов предпринимательской. И есть основания предположить, что она не поменяет свою позицию, т.к. 13% НДФЛ несколько больше, чем 6% УСН. Аналогичное письмо есть и по арбитражным управляющим.

 

Открытие расчетного счета и работа с юридическими лицами

Часто высказывается мнение, что частнопрактикующий оценщик не может открыть расчетный счет, тем самым блокируется возможность работы с юридическими лицами. Однако п.2.3 Инструкции Банка России от 30 мая 2014 г. N 153-И "Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам), депозитных счетов" говорит обратное и никаких препятствий по открытию расчетного счета там нет. Более того, лицам, занимающимся частной практикой открыт весь спектр банковского обслуживания, что и индивидуальным предпринимателям.

Единственно, что вы должны быть поставлены на учет в ФНС, а вот с этим могут быть определенные сложности, которые описывались выше.

 

Что не охватывается критикой

Мы очень внимательно следим за критикой такого явления как частная практика. Одни не знают, что это такое, другие против такой конструкции и приводят, на первый взгляд, серьезные аргументы. Анализируют Гражданский и Налоговый кодексы, письма ФНС, делают разнообразные запросы разъяснений, но один очень важный закон выпал из поля зрения. Это Федеральный закон от 22 мая 2003 г. N 54-ФЗ
"О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении расчетов в Российской Федерации".

Для целей данного закона введен такой термин как «пользователь» - организация или индивидуальный предприниматель, применяющие контрольно-кассовую технику при осуществлении расчетов.

Таким образом, законодатель вывел из-под действия данного закона адвокатов, нотариусов и прочих лиц, занимающихся частной практикой. Однако, если вы продолжаете вести деятельность как ИП, то вы должны все-таки применять ККМ, даже для оценочной деятельности. Кстати, проводить оценку как ИП можно, по крайней мере, некоторые пользователи отчетов не возражают, но вызывает некоторое сомнение их право толковать законодательство и высказывать правоприменительную позицию, учитывая то, что это точно такие же субъекты как и оценщики и их мнение ничем не приоритетнее. Ну и не забывайте про 13% НДФЛ.

 

Краткие выводы

В целом, можно сделать вывод, что ИП не имеет каких-то преимуществ перед ЧПО, а агрессивная аргументация не более чем дань привычке и нежелание переходить на другую форму ведения деятельности. За собой это влечет повышенные налоговые риски, в виде возможности доначисления налогов за 3 года, и упущенные возможности, в виде экономии на контрольно-кассовой технике и связанных с этим различного рода издержкам.

Так же ИП мало отличается от ЧПО и по возможностям ведения бизнеса. Аргумент, что предприятия откажутся работать только от того, что перед фамилией будет стоять приставка ЧПО, а не ИП, представляется нам довольно слабым.

Есть определенные сложности, связанные с регистрацией, но положение спасает то, что запрета на ведение деятельности без нее не запрещено, и на время решения этого вопроса приостанавливать работу не обязательно. Эту позицию подтверждают и многочисленные разъяснения ФНС.